快播王欣終出獄！3年前，他的跟頭栽在了哪兒？

有的公司死了，它還活著。一代人的記憶，快播。

2018 年 2 月 7 日，前快播 CEO 王欣刑滿釋放。他的出獄，竟在網(wǎng)上掀起了一場(chǎng)狂歡，網(wǎng)友們紛紛高呼“我們都欠快播一個(gè)會(huì)員”，另一位忙于造車的 CEO 也連帶躺槍。

快播，陪伴億萬(wàn)中國(guó)網(wǎng)民度過(guò)了自己的青春時(shí)光。這個(gè)曾站在視頻行業(yè)頂端的播放器（曾一度占領(lǐng)國(guó)內(nèi)播放器市場(chǎng) 70% 以上份額），由于內(nèi)容監(jiān)管上的缺失，在 2014 年 4 月 22 日被舉報(bào)并被查封，從此退出歷史舞臺(tái)。

而創(chuàng)始人王欣在逃往境外 110 天后被抓捕歸案，經(jīng)過(guò)兩年多的審理，2016 年 9 月 3 日，因犯?jìng)鞑ヒx物品牟利罪，被依法被判處有期徒刑三年六個(gè)月。

快播是大部分中國(guó)網(wǎng)民的集體性回憶，而它的轟然倒下也留下了諸多唏噓和不甘。

這樣的一個(gè)商業(yè)巨頭，當(dāng)年為何在一瞬間說(shuō)倒下就倒下了呢？

我們先來(lái)看看快播提供的服務(wù)。

王欣在庭審中說(shuō)道：快播不具備傳統(tǒng)意義上的上傳、搜索、發(fā)布功能，它的作用僅僅是給視頻編碼、編號(hào)，發(fā)布的功能是由第三方管理員實(shí)現(xiàn)的，只有這樣才能讓外界看到、然后傳播，所以快播不具備傳播屬性。

快播高管張克東說(shuō)：快播沒(méi)有發(fā)布淫穢視頻，都是網(wǎng)站管理者發(fā)布的，而且是通過(guò) 110 系統(tǒng)的審核，才能上傳?？觳ボ浖峁┫螺d功能，而使用快播的這些網(wǎng)站的站長(zhǎng)，要手工選擇、共享文件，獲取編碼，然后發(fā)布?？觳ピ谶@其中只負(fù)責(zé)編碼這部分操作，其他不參與。快播其實(shí)只是提取特征碼，站長(zhǎng)才是真正發(fā)布的人。

官方解釋：快播的主營(yíng)業(yè)務(wù)是播放器業(yè)務(wù)、游戲業(yè)務(wù)和機(jī)頂盒業(yè)務(wù)，通過(guò)資訊廣告、同搜索引擎的合作以及會(huì)員的收入盈利。

快播有罪嗎？

“民意”是一邊倒的，九成的網(wǎng)友選擇了“無(wú)罪”的選項(xiàng)。這是他們對(duì)快播的舊情，也是快播辯護(hù)團(tuán)隊(duì)在庭審中出色表現(xiàn)的明證。但是民意并非法律，法律的事不是一人一票能解決得了的。

在刑法中，關(guān)于“黃”的規(guī)定如下：

第363條：以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

快播案件中，快播似乎并沒(méi)有“制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品”，他們只是搭設(shè)了一個(gè)播放器，與一般播放器不同的是，用戶除了自己觀看，還可以將片源制作成種子上傳到快播的服務(wù)器中，這樣其他用戶便可以下載片源。

所以庭審中王欣一直強(qiáng)調(diào)“技術(shù)本身無(wú)罪”。就好像，我是賣菜刀的，至于你買了刀是切菜還是殺人就不關(guān)我的事了。

那除了《刑法》第 363 條以外，快播還有沒(méi)有觸犯其他法律呢？

明知他人實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪，為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等幫助的，對(duì)直接責(zé)任人員和其他直接責(zé)任人員，以共同犯罪論處?！?/p>

以牟利為目的，網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的是淫穢電子信息，允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布，數(shù)量達(dá)到 100 個(gè)以上，可以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。

上述第一條是 2004 年的司法解釋，第二條是 2010 年的司法解釋，快播符合以上兩條法規(guī)的描述嗎？

第一，是不是以牟利為目的？

清華大學(xué)法學(xué)院教授張明楷這樣解釋：

快播公司雖然并不是從下載或者觀看淫穢視頻文件的用戶那里直接獲得利益，而是通過(guò)淫穢視頻的點(diǎn)擊數(shù)量獲得廣告收益，但由于刑法并沒(méi)有限定牟利目的的實(shí)現(xiàn)方式，只要主觀上具有牟利目的即可，故認(rèn)定快播公司具有牟利目的，不存在疑問(wèn)。

第二，快播的負(fù)責(zé)人是不是“明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的是淫穢電子信息，允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布”？

張明楷教授寫道：

2013 年 8 月 5 日，深圳南山廣電局執(zhí)法人員對(duì)快播公司現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法檢查時(shí)，確認(rèn)了快播公司網(wǎng)站上的淫穢視頻內(nèi)容，隨后作出了行政處罰決定。在此后，倘若快播公司的經(jīng)營(yíng)者、管理者仍然聲稱不知情，恐怕難以令人置信。所以，一審判決認(rèn)定快播公司的相關(guān)責(zé)任人員明知自己傳播的是淫穢物品，是具有充分根據(jù)的。

第三，數(shù)量是否達(dá)到一百以上？

庭審中公訴方表示，公安機(jī)關(guān)在快播四臺(tái)服務(wù)器中的三臺(tái)提取了 29841 個(gè)視頻文件，經(jīng)鑒定其中有 21251 個(gè)為淫穢視頻，占到七成以上。檢查的三臺(tái)服務(wù)器中就超過(guò)兩萬(wàn)了，這在快播公司上千個(gè)服務(wù)器中恐怕只是冰山一角。

單從法律上來(lái)講，上述幾點(diǎn)快播公司都觸及到了，所以快播是有罪的。

但相信很多人覺(jué)得按照這個(gè)判法，中國(guó)的大多互聯(lián)網(wǎng)公司都難獨(dú)善其身。

“100 個(gè)以上”在以億為計(jì)量單位的互聯(lián)網(wǎng)，幾乎難以察覺(jué)。互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，新技術(shù)的革新，如果一直伴隨著這種恐懼，想來(lái)絕不是好事。馬云“明知”淘寶有假貨；馬化騰“明知”微信有人分享黃片；李彥宏“明知”百度能搜索出淫穢信息。如果“明知”就形成了共謀，“放任”就變成滋助，那么互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)豈不人人自危？

迅雷也是可以下載很多種子資源的，但是它天天在清理這些“不良資源”；微信也能發(fā)送不可描述的小視頻，但是它的舉報(bào)和封號(hào)制度很厲害。諸如此類的例子很多，它們的姿態(tài)是：我有這樣的問(wèn)題，但我在盡量防范。所以，技術(shù)確實(shí)無(wú)罪，但是單憑“技術(shù)無(wú)罪”來(lái)給快播辯護(hù)顯然是行不通的。

不過(guò)這個(gè)罪，人人皆有。試問(wèn)現(xiàn)在沒(méi)有快播，想看那種片子，我們就看不到了嗎？不過(guò)是觀看體驗(yàn)差一點(diǎn)而已。數(shù)以億計(jì)的網(wǎng)民如此熱衷這種東西，究竟是網(wǎng)民們都有罪，還是這種東西其實(shí)是種剛需，只是迫于某種壓力才變成一種秘而不宣、但“人人都懂”的違禁品？我想答案不言自明。

王欣和他的快播，不過(guò)是這場(chǎng)悲劇的注腳而已。

文：陳剛

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